3人違反刑法,1人被罰150萬元!
2020年6月,當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)管局接到舉報,稱一家食雜店販賣假藥“咳喘散”,后經(jīng)查,上述咳喘散被認定為藥品,但未達到刑事起訴標準。當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門依法對當(dāng)事人未取得藥品經(jīng)營許可證銷售藥品(咳喘散)的行為予以立案。
據(jù)悉,當(dāng)事人自2019年9月份起購進咳喘散共140袋,其中80袋自用,60袋通過微信銷售。當(dāng)事人銷售上述藥品未取得藥品經(jīng)營許可證等相關(guān)合法手續(xù),上述藥品也未取得藥品批準文號。
依據(jù)《藥品管理法》第一百一十五條和第一百二十四條規(guī)定,市場監(jiān)管部門責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為,沒收違法所得1.44萬元,并處罰款150萬元,罰沒款共計151.44萬元。
除此之外,在公布的案例中,有3人行為均違反《刑法》,涉嫌構(gòu)成妨害藥品管理罪。
今年3月15日 ,廈門市市場監(jiān)管局接到舉報,稱其通過微信向網(wǎng)名為“莆田蜂蜜燕窩蟲草滋補品干貨鋪”的人購買了“痛風(fēng)酒”(價格480元)、“咳喘散”(價格200元)、“濃縮壯陽丸”(價格200元)等3種藥品,收到藥后,發(fā)現(xiàn)以上3種藥品外包裝上都沒有藥品批準證明文件,懷疑是假藥。
經(jīng)查,當(dāng)事人銷售的產(chǎn)品外包裝上標有功能、主治、用法用量等文字內(nèi)容。鑒定后,監(jiān)管部門在咳喘散中檢出氯苯那敏、溴已新成分,在“濃縮壯陽丸”中檢出西地那非成分,“痛風(fēng)酒”檢出保泰松成分。
該微信號注冊登記者銷售未取得藥品相關(guān)批準證明文件生產(chǎn)、進口的藥品的行為違反《刑法》,涉嫌構(gòu)成妨害藥品管理罪。
此外,銷售“三無”養(yǎng)生酒也會涉嫌構(gòu)成妨害藥品管理罪。2022年4月,接群眾舉報,蔡某等人從網(wǎng)上購買白酒、中藥材等原料生產(chǎn)藥酒“養(yǎng)生酒(保健型)”,在網(wǎng)上(微信朋友圈)宣傳該產(chǎn)品具有治療痛風(fēng)功能并對外銷售。
經(jīng)調(diào)查,該產(chǎn)品未標示生產(chǎn)日期、批號、生產(chǎn)廠家、生產(chǎn)地址,也未標示國家藥品監(jiān)督管理局批準的藥品注冊證。產(chǎn)品外包裝及說明書中了標示適應(yīng)癥、主要成份、用法用量等內(nèi)容。經(jīng)研判,涉案產(chǎn)品符合《藥品管理法》第二條第二款規(guī)定的藥品定義,應(yīng)依法定性為藥品。經(jīng)檢驗,在該產(chǎn)品中檢出吡羅昔康、保泰松兩種化學(xué)藥。
最終判定,蔡某等人在未取得藥品相關(guān)批準證明文件生產(chǎn)藥品“養(yǎng)生酒(保健型)”的行為涉嫌違反了《藥品管理法》的規(guī)定,且檢出化學(xué)藥成分吡羅昔康和保泰松,當(dāng)事人的行為違反《刑法》,涉嫌構(gòu)成妨害藥品管理罪。
可能涉及哪些違規(guī)?
梳理發(fā)現(xiàn),上述案例當(dāng)事人觸犯的法律有《刑法》的妨害藥品管理罪、《藥品管理法》的未取得藥品經(jīng)營許可證銷售藥品罪等,而違法事實的判定和實施又會涉及《行政處罰法》的相關(guān)原則,如行政處罰公開公正原則、處罰與教育結(jié)合原則等。具體如下:
《刑法》第一百四十一條 生產(chǎn)、銷售假藥罪,生產(chǎn)、銷售假藥的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。致人死亡或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。
《刑法》第一百四十二條之一 妨害藥品管理罪,違反藥品管理法規(guī),有下列情形之一,足以嚴重危害人體健康的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;對人體健康造成嚴重危害或者有其他嚴重情節(jié)的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金:
(一)生產(chǎn)、銷售國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門禁止使用的藥品的;
(二)未取得藥品相關(guān)批準證明文件生產(chǎn)、進口藥品或者明知是上述藥品而銷售的;
(三)藥品申請注冊中提供虛假的證明、數(shù)據(jù)、資料、樣品或者采取其他欺騙手段的;
(四)編造生產(chǎn)、檢驗記錄的。
有前款行為,同時又構(gòu)成本法第一百四十一條(生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪)、第一百四十二條(生產(chǎn)、銷售、提供劣藥罪)規(guī)定之罪或者其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
《藥品管理法》第二條第二款 本法所稱藥品,是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病,有目的地調(diào)節(jié)人的生理機能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì),包括中藥、化學(xué)藥和生物制品等。
《藥品管理法》第五十一條從事藥品批發(fā)活動,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準,取得藥品經(jīng)營許可證。從事藥品零售活動,應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在地縣級以上地方人民政府藥品監(jiān)督管理部門批準,取得藥品經(jīng)營許可證。無藥品經(jīng)營許可證的,不得經(jīng)營藥品。
《藥品管理法》第一百一十五條 未取得藥品生產(chǎn)許可證、藥品經(jīng)營許可證或者醫(yī)療機構(gòu)制劑許可證生產(chǎn)、銷售藥品的,責(zé)令關(guān)閉,沒收違法生產(chǎn)、銷售的藥品和違法所得,并處違法生產(chǎn)、銷售的藥品(包括已售出和未售出的藥品,下同)貨值金額15倍以上30倍以下的罰款;貨值金額不足10萬元的,按10萬元計算。
根據(jù)新修訂的《藥品管理法》第一百二十四條規(guī)定,對于“未取得藥品批準證明文件生產(chǎn)、進口藥品”等情形,應(yīng)給予相應(yīng)的行政處罰,“未經(jīng)批準進口少量境外已合法上市的藥品,情節(jié)較輕的,可以依法減輕或者免予處罰。
另外,根據(jù)《行政處罰法》第五條 行政處罰遵循公正、公開的原則。設(shè)定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù),與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布;未經(jīng)公布的,不得作為行政處罰的依據(jù)。
《行政處罰法》第六條實施行政處罰,糾正違法行為,應(yīng)當(dāng)堅持處罰與教育相結(jié)合,教育公民、法人或者其他組織自覺守法。
此類案件帶給藥店的啟示
近年來,許多藥店致力于打造私域流量,公眾號、朋友圈成為流量運營陣地。但需注意,在公眾號、朋友圈發(fā)賣藥相關(guān)廣告也有可能違法,涉嫌發(fā)布虛假廣告等。
2019年12月13日經(jīng)國家市場監(jiān)督管理總局審議通過《藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》(下稱辦法)第三條規(guī)定,藥品、醫(yī)療器械、保健食品和特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告應(yīng)當(dāng)真實、合法,不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容。廣告主應(yīng)當(dāng)對藥品、醫(yī)療器械、保健食品和特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告內(nèi)容的真實性和合法性負責(zé),不得發(fā)布含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容。
今年8月,濟南市通報了近期檢查中發(fā)現(xiàn)的涉醫(yī)藥的單位違規(guī)行為,其中,某醫(yī)療保健品公司未經(jīng)審查發(fā)布廣告。該行為違反《辦法》第二十條規(guī)定,未按照審查通過的內(nèi)容發(fā)布藥品、醫(yī)療器械、保健食品和特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告,最終監(jiān)管部門執(zhí)行罰款1300元。
這些年以來,為了守護藥品安全,醫(yī)藥行業(yè)監(jiān)管不斷加嚴。近日剛剛出臺的《藥品網(wǎng)絡(luò)銷售監(jiān)督管理辦法》也為處方藥等相關(guān)藥品的線上銷售劃定了紅線,裁定了范圍,這也在提醒著行業(yè),無論是線下經(jīng)營還是網(wǎng)上售藥,合規(guī)經(jīng)營是企業(yè)發(fā)展的根本,否則很可能會在“坑”里栽跟斗。
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